考题的“指挥棒”功能

2019-11-04 08:50:55   【浏览】1247

两个多月后,为2020年研究生入学考试做准备的学生将会上战场。近年来,乘着“全面推进法治”的东风,越来越多的学生对学习法律感兴趣。在庞大的研究生大军中,如何选择适合法律职业的人才变得越来越重要。经过20多年的探索,全国法学硕士联合考试已经形成了一个比较成熟和完整的模式。不仅测试的科目已经固定,而且问题的类型也已经逐渐格式化和标准化。

作者关注了硕士与硕士联考的试题,注意到其中一些试题的“变化”。尽管这一变化正在悄然发生,但它可能是为考试设定人才选拔标准的一个转折点。也就是说,作为一名优秀的候选人,他不仅应该认可,而且应该具备相应的分析和全面回答问题的能力,这也是未来法律从业者必须具备的。

在去年的法学联合考试中,有这样一个话题:“法律部长沈家本等人提交的《刑法分则修订稿》(The Revised Draft of The Sub Rules of Criminal Law)包含:“这是一部旨在妥协各国共同立场的好法规的汇编和修订,采用了现代世界的最新理论,但仍不符合我国的伦理规范和习俗。“清末修法原则对当代中国法律移植有什么启示?”这是“最后一个问题”。从中国法律史的材料出发,以法理学对法律移植的考察为基础。它不仅是考察中国法律史相关制度的一张桌子,也是考察法学中法律移植和法律继承现实的一个试验场。它不仅有利于学科的联系和交流,也有利于学生综合能力的评价。这可以说是一个相对较高的“含金量”测试题目。

学法的人都知道,在中国近代史上,“清末修法”是传统法律文化终结和转型的一个重要转折点。此后,以伦理原则为基础、以“礼法结合”为特征的中国法律体系逐渐瓦解,西方现代法律理念、制度和理论大量引入并广泛传播。在这个变革的时代,法人曾经面临着平衡本国固有法律和西方外国法律的困境。结果,一场持久而深远的“礼仪与法律之争”发生了。这种中西方法和文化的冲突可以用一个例子来说明。

在中国传统法律中,“儿童违反教令”罪是一个非常灵活的条款。只要孩子违反长辈的命令,他们就可以构成犯罪。自隋唐以来,历代法律都规定了这一罪名。违背父母和长辈意愿的孩子应该受到惩罚。在清朝,清朝的法律不仅规定违反教令的儿童应该受到鞭刑,而且还赋予老人“送刑权”,即对于那些一再违反父母和长辈的人,长辈可以直接将他们交给政府,要求他们“送”(清朝的一种惩罚,即罪犯应该被送走)作为对这一法律的回应, 儒家学派具有“历史感”和“民族特色”,自然认为不应放弃这一点,因为“儿童受惩罚的权利完全在于祖父母和父母,事实上是教导孝道的方式”。 另一方面,以沈家本为代表的法学院却不这么认为,说“违反教学秩序是家庭之外的事。这都是教育的问题。我们应该建立一所感化院之类的学校,以宏观教育为手段。这与刑事事项无关,无需在刑法中作出规定。”在法律和道德之间有明确区别,父母和子女受到平等对待的时候,不再有必要讨论“儿童违反宗教秩序”是否是犯罪,但在晚清的背景下,这是另一回事。

在这种情况下,即使是致力于改革的法学院也不能不妥协,因为“道德准则和世界舆论”的“软法”确实强大,不可低估。退一步说,即使法学院希望不再将"违反法特瓦的子女和孙辈"定为刑事犯罪,改变现实生活中的这种状况仍将是困难的。在法律的演变中,我们既不能盲目地寻求新事物,也不能寻求快速的结果。相反,我们必须对内在法律和外在法律采取谨慎的态度,在法律的继承和法律的移植之间取得适当的平衡。这方面的问题也是法理学中的“理论”之一。从这个意义上说,试题是以法律史材料为基础,引出法理学原理,要求考生将分散的知识点联系起来进行分析,从而可以判断考生的“综合能力”。

这一课题的“好”之处不仅在于它有机地整合了这两门课程的知识点,还在于所涉及的问题,这启发我们思考在当前法治发展中如何对待传统法律文化。在中国历史上,先辈们积累了丰富而独特的立法经验,创造了适合中华民族生活方式的司法智慧,如法律上的慎刑理念、完善的官员选拔任用制度、重视人民生活的慎刑理念、以及“和谐至上”的调解诉讼理念。这些被称为具有东方特色的“好的法律和美丽的制度”,它们已经汇集成“时代的道德准则和习俗”。它们是我们国家根基的一部分,应该被深刻理解为法律科学和生理学。然而,在现实生活中,许多学生不愿意花时间去理解和学习法律的历史,理由是“无用”。在联合考试中设置这样的题目可以起到积极的“接力棒”作用,促使学生不仅了解历史上的法律制度,而且探索“古今变迁”背后的不断理论,为理论的确立提供法律历史依据。在用“法语说法语”的思维中,学生的文化自信心将逐步培养,同时研究生应具备的研究资格也将得到培养,以满足社会对法学硕士应用型人才的需求。

主题的设置可能不会给它太多的意义,但是它的风向标的价值是不可忽视的。学生们可能会在考试后很快忘记这个问题,但是他们所领导的分析和综合能力的培养和思考的趋势可能会改变学生的学习方式。这种变化才刚刚开始。我们不确定会有什么结果。让我们拭目以待。

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